В недавнем знаковом решении Кассационный суд Египта (дела № 32779 и № 32790/93 судебного года) отменил арбитражное решение, вынесенное Каирским региональным центром международного коммерческого арбитража (CRCICA), сославшись на нарушение публичного порядка в связи с использованием иностранной валюты.
Арбитражное решение по делу № 1394/2020 от 20 октября 2022 г. предусматривало взыскание с ответчиков в пользу компании-заявителя компенсации в размере 23 045 388 долларов США, а также процентов в размере 5% годовых.
Спор возник из Меморандума о взаимопонимании (MoU), подписанного 20 ноября 2007 г., касательно продажи 49% акций компании Al Mokhtabar Medical Laboratories, являющейся египетским акционерным обществом. Цена приобретения была определена в египетских фунтах (58 млн египетских фунтов).
Впоследствии, после того как продавцы продали акции другому инвестору, саудовская компания инициировала арбитражное разбирательство, требуя возмещения убытков в связи с нарушением договорных обязательств.
Арбитражный состав удовлетворил требование о взыскании компенсации в долларах США. Каирский апелляционный суд отказал в удовлетворении заявления об отмене арбитражного решения. Однако Кассационный суд отменил это решение, посчитав, что арбитражное решение нарушает статью 212(1) Закона № 194/2020 о Центральном банке и банковской системе, которая предусматривает, что внутренние операции должны осуществляться в египетских фунтах, если иное прямо не предусмотрено законом.
Мотивировка суда
«Поскольку обжалуемое решение отклонило довод о недействительности, несмотря на то что арбитражное решение предусматривало выплату компенсации в валюте, отличной от национальной, оно является ошибочным вследствие нарушения закона и неправильного его применения, что является основанием для его отмены».
Суд исходил из того, что установление выплаты в иностранной валюте на территории Египта противоречит национальной денежной системе и, следовательно, нарушает нормы публичного порядка.
Критический анализ: ошибочное понимание публичного порядка
Особенно примечательным недостатком в рассуждениях суда является противоречивый подход к понятию публичного порядка.
Суд пришел к выводу, что арбитражное решение нарушает публичный порядок, поскольку предусматривает выплату в иностранной валюте. Однако одновременно суд признал, что такое же решение являлось бы действительным, если бы стороны прямо договорились о выплате в долларах США.
Это внутреннее противоречие показывает смешение двух различных аспектов публичного порядка: объективного и субъективного.
Объективный аспект относится к нормам, имеющим фундаментальное значение для правовой системы государства, включая такие принципы, как основы правопорядка, моральные нормы или гарантии надлежащей судебной процедуры, от которых стороны не могут отказаться посредством частного соглашения.
Субъективный аспект, напротив, связан с автономией воли сторон и свободой договора.
Рассматривая вопрос выбора валюты платежа — то есть исключительно договорный вопрос — как нарушение объективного публичного порядка, суд смешал эти два принципа.
Такой подход создает нелогичную ситуацию: выплата в иностранной валюте считается «противоречащей публичному порядку», если она установлена арбитражным составом, но при этом полностью соответствует закону, если стороны добровольно согласовали ее в договоре.
Правовые и практические последствия
1. Определение валюты обязательства ≠ нарушение публичного порядка
Арбитражные решения, выраженные в иностранной валюте, не должны отменяться, если выплата может быть произведена в эквивалентной сумме в египетских фунтах по применимому обменному курсу.
2. Доверие инвесторов
Данное решение создает риск снижения привлекательности Египта как места проведения арбитража из-за неопределенности в вопросах исполнения арбитражных решений.
3. Современное развитие судебной практики
Кассационному суду следует применять современное толкование публичного порядка, соответствующее международным обязательствам Египта и реалиям мировой торговли.
Рекомендации
1. Тщательная формулировка арбитражных требований
Представителям сторон следует внимательно формулировать денежные требования в арбитраже, чтобы избежать возможных последующих споров.
В окончательной части требований, заявляемых перед арбитражным составом, рекомендуется использовать следующую формулировку:
«Взыскать присужденную сумму в долларах США либо ее эквивалент в египетских фунтах по обменному курсу на дату платежа».
Такой подход позволяет сохранить экономическую ценность иностранной валюты и одновременно снизить риск отмены решения на основании статьи 212 Закона о банковской системе.
2. Разъяснение со стороны судов и законодателя
Египетским судам следует сформировать единый подход, согласно которому арбитражное решение, выраженное в иностранной валюте, является действительным, если оно допускает выплату в эквиваленте в национальной валюте.
Дополнительные разъяснения со стороны законодателя или Центрального банка Египта могли бы повысить предсказуемость правоприменения.
3. Баланс между государственным суверенитетом и автономией воли сторон
Египетским судам следует модернизировать концепцию «публичного порядка» с учетом реалий международной торговли.
Это позволит обеспечить, чтобы нормы экономического регулирования не ограничивали необоснованно свободу договора.
4. Доверие инвесторов
Формирование четкой судебной практики, подтверждающей данный подход, позволит укрепить доверие инвесторов и усилить позицию Египта как привлекательной юрисдикции для международного арбитража.
Отмена арбитражного решения исключительно на том основании, что сумма была выражена в долларах США, представляет собой серьезное неправильное применение концепции публичного порядка.
Такой подход является шагом назад для развития арбитража в Египте. Кассационному суду необходимо модернизировать понимание публичного порядка, чтобы технические или формальные требования не преобладали над принципами справедливости и защиты законных интересов сторон.
Сбалансированное сочетание национальных экономических интересов и свободы договора станет ключевым фактором сохранения привлекательности Египта как юрисдикции для международного арбитража.
Мнение юридического консультанта
Настоящий анализ отражает позицию нашей фирмы о том, что развитие подходов к толкованию публичного порядка в Египте имеет важное значение для сохранения конкурентоспособности страны как ведущего места проведения арбитражных разбирательств.
Необходимо четко разграничивать обязательные нормы государственного регулирования и вопросы, относящиеся к договорной свободе сторон, чтобы не подрывать доверие инвесторов и международную репутацию страны.
Настоящая статья содержит только общий обзор рассматриваемого вопроса и не является заменой юридической консультации. Для получения рекомендаций с учетом конкретных обстоятельств рекомендуется обратиться за профессиональной консультацией.
Для получения консультации свяжитесь с нами через форму обратной связи или отправьте запрос на электронную почту: coop@youssrysaleh.com.
